試析契約自由原則(2)

　　二、契約自由原則的形成
　　（一）契約自由原則發展歷史
　　一般認為，契約自由的思想最早起源于羅馬法，在查士丁尼《民法大全》有包含了現代契約自由的思想，《法學階梯》中的自然法思想及其倡導的自由平等權利的自然法規則，也體現了契約自由的精神。學者認為，古典契約理論是在18、19世紀發展和完善起來的契約理論。豑1804年《法國民法典》最先確立了契約自由原則，該法典第1134條規定：“依法成立的契約，在締結契約的當事人間有相當于法律的效力。前項契約，僅得依當事人相互的同意或法律規定的原因取消之。前項契約應以善意履行之。”因此《法國民法典》可以說奠定了自由主義近代契約法的基礎豒。
　　（二）現代契約自由原則
　　現代契約自由原則在一定的程度上受到了約束，但是對契約自由的必要的限制是服務于實現它本來的價值和地位的。所以，在今天強調契約的實質正義，并為實現這一正義而對已偏離自身軌跡的契約自由進行規制，就如古典契約理論創立契約自由原則的意義同樣重要——古典契約理論強調契約自由是因信奉“契約即正義”，而今天對濫用的契約自由進行規制也是為了實現正義。
　　三、契約自由原則限制
　　（一）契約自由與契約正義
　　根據自然法的解釋，能給予個人最大限度的自由的法律，就是合乎正義的。契約的正義依照這樣的解釋應當是在保障合理的自由的前提下的正義。但是隨著時代的發展，經濟的飛速進步，在經濟地位有明顯落差的交易者之間，契約自由正在變成弱肉強食的工具。強者可能藉契約自由之名逼迫弱者接受其預先擬定的契約條款；現代的契約自由與七月正義應當有一個合理的平衡點來維護“公平的正義”。即在實力懸殊過大的社會階層之間重新平等地分配基本權利和義務，以維護弱者的權益，不至于讓契約自由原則演變成強勢者的法律，強勢者的自由。“正義論”的代表人物哈耶克說過：“個人的自由沒有必要擴及由個人組成的團體，而且政府有時甚至有責任保護個人來對付有組織的團體。”要強化弱者的力量，提高弱者的話語權，弱化強者的契約自由權，以彌補他們在經濟上的強弱勢差，實現真正的正義。馬克思說過：“權利永遠不能超出社會的經濟結構及由經濟結構所制約的社會文化發展。”契約正義正是為了使契約自由適應新的社會形勢，使契約自由理論更趨完善，適應時代的變化。
　　（二）契約自由限制外在表現
　　契約自由的限制主要表現有以下幾個方面：
　　1.對是否簽定合同和選擇合同對象的限制。在對合同對象的選擇上，主要針對特定的人進行限制。例如合同訂立的當事人必須是在法律上具備相應的行為能力并且對法律允許的范圍內的對象為標的訂立合同。當事人訂立的超越法的底線的合同是絕對無效的合同。
　　2.對合同內容的限制。各國反壟斷法、反不正當競爭法限制訂立壟斷合同、不正當競爭合同，限制借貸利息等，大陸法系國家通過情事變更原則，英美法系國家通過合同落空干預變更合同內容，或根據公序良俗原則確認合同無效，或者由法院直接根據誠實信用原則處理案件。
　　3.對合同形式的限制。規定合同應采用書面形式，限制口頭形式的適用范圍，規定有的合同要經過批準，有的合同要經過登記。這樣就減小了選擇合同形式的自由程度。
　　4.加強對合同的管理。某些合同在履行過程中要受到行政監督，在發生糾紛時行政機關有權解決。
　　（三）契約自由原則限制在我國法中的體現
　　1.契約自由限制的立法規定。我國現代的民法對契約自由的限制作出了明確的規定，盡管我國在建國初期堅持計劃經濟為主，契約自由并未被重視的提出研究，但近年的法律規定無疑是對契約自由原則限制的肯定。我國《合同法》第5條至第7條則規定了當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務，當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則和當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益的內容。我國的合同自由原則并不排除對合同的適當限制，如法律規定對某種合同當事人負有承諾的義務，非有重大事由，不得拒絕訂立合同。《合同法》第8條規定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。”如電力、郵政、煤氣、鐵路運輸等公用事業單位，不得對顧客提出的締結合同的請求予以拒絕。
　　2.格式合同。我國也出現了大量的格式條款合同，保護相對人的利益，在《合同法》第37條至第39條，作出了具體、明確的規定。
　　此外，我國合同法確立了誠實信用、公平、平等、等價有償等原則以實現合同正義，法官享有一定的自由裁量權，使其能夠根據合同關系的具體情況衡平當事人之間的利益，保護經濟上的弱者，以實現契約自由與契約公平的平衡。相信在不久的將來，契約自由的精髓會隨著合理的規制發揮出它應有的本意，讓合同的黃金時代到來。