淺談非物質文化遺產數字化的著作權保護
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韓娟1由 分享
論文摘要 非物質文化遺產數字化的著作權保護問題中，對于非物質文化遺產的創作群體應當通過制定法律進行著作權保護；對于數字化作者，根據其創作的數字化作品是否具有獨創性，按照著作權或者鄰接權進行保護。此外由于非物質文化遺產的特殊性，應當設立非物質文化遺產協會對其進行集體管理，并代為行使相關著作權；在非物質文化遺產協會下面設立“保護非物質文化遺產基金會”，由這一財團法人按其設立宗旨對非物質文化遺產保護工作提供資金支持。
論文關鍵詞 非物質文化 數字化 集體管理 基金會
非物質文化遺產歷代傳承，凝結著勞動人民的智慧，但近年來不少外國人到中國民間無償攫取非物質文化遺產進行營利活動，如好萊塢大片《花木蘭》獲得20億美元的票房收入，而作為故事發源地的中國卻不能從中取得任何收益。一方面，非物質文化遺產的價值已為人們所認識，對非物質文化遺產進行立法保護有現實需求；另一方面，由于非物質文化遺產沒有形成具有獨創性的“作品”，不屬于傳統著作權法保護的對象，也沒有單行法律對其進行特殊保護，使得非物質文化遺產游離于知識產權法律保護體系之外。我國雖于2011年起施行《中華人民共和國非物質文化遺產法》，但此法側重于從國家和政府層面對非物質文化遺產進行保護、保存，并非對私人利益的保護。
另外，非物質文化遺產的數字化作者（為行文方便，本文把那些將非物質文化遺產數字化的主體稱為“數字化作者”）在調查、收集、整理并將其數字化過程中，付出了一定的智力勞動，因此有必要對數字化作者的相關權益進行界定和保護。
一、相關概念的界定
（一）非物質文化遺產的概念和特征
《非物質文化遺產法》第2條規定“本法所稱非物質文化遺產，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產組成部分的各種傳統文化表現形式，以及與傳統文化表現形式相關的實物和場所。包括：（1）傳統口頭文學以及作為其載體的語言；（2）傳統美術、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；（3）傳統技藝、醫藥和歷法；（4）傳統禮儀、節慶等民俗；（5）傳統體育和游藝；（6）其他非物質文化遺產。”從上述概念可以看出，非物質文化遺產概念的外延比較豐富并具有以下特征：第一，非物質性。非物質文化遺產通常表現為無形的制作工藝、民俗活動、傳統知識、節日文化、傳統技能等。這種非物質性增加了界定創作主體的難度。第二，創作的集體性。非物質文化遺產通常存在于特定群體中，由于年代久遠，常常難以確定最初創作者，并且由于傳承者不斷加入創新元素，因此難以將智力成果界定為某個特定個體。第三，創作的延續性。非物質文化遺產在口口相傳中，傳播者不斷加入一些新的創意或元素，使非物質文化遺產一直處于“被創作”的過程中。
（二）非物質文化遺產的數字化
數字化技術能夠通過計算機、照相機、掃描儀等設備，對非物質文化遺產進行儲存、加工、傳輸和以數字形式再現，所以通過數字化技術，非物質文化遺產以圖象、文字、聲音等形式被固定下來。由于非物質文化遺產具有分散性和非物質性等特性，因此，在將非物質文化遺產數字化的過程中，有時需要數字化作者對于內容取舍、結構安排等作出選擇，凝結著較高的智力成果。
二、非物質文化遺產數字化權利界定
（一）非物質文化遺產創作者的權利
我國著作權法保護的對象是作品，其保護范圍限于表達方式，不延及作品的思想、程序、操作方法、原理等因素。豍根據著作權法的原理，我們對非物質文化遺產的法律保護主要針對它的代表作而言。豎但從前文分析可知，非物質文化遺產通常通過世代相傳流傳至今，大部分沒有形成有形作品，或者即使形成了代表作，對于其他參與創作的主體如何保護，是沒有法律依據的。本文認為非物質文化遺產應當受著作權法保護，但由于其特殊性，應當通過制定著作權法的特別法，以單行法的方式對非物質文化遺產進行保護，因為《著作權法》第6條規定“民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規定”。非物質文化遺產創作者應當享有的權利包括：
第一，人身權。（1）署名權，當非物質文化遺產能夠確定由某一個民族、村莊、部落創作時，應當保護其署名權；當非物質文化遺產不能確定創作群體時，也應當清楚地表明其淵源及流傳的范圍等基本信息。（2）修改權，這一權利由創作群體行使，因為非物質文化遺產的創作具有延續性，一直都將處于被創作的狀態之中。（3）保護作品完整權，由于非物質文化遺產的創作者通常是一個松散的群體，當發生侵權行為時，容易產生搭便車心理，因此，應當授權非物質文化遺產保護協會行使。（4）發表權，非物質文化遺產隨時處于創作中，并且由于口口相傳等原因，其創作和發表在時間上往往具有同步性，再創作完成之時即為發表之時，因此，這一權利也應由創作者享有和行使。
第二，財產權。財產權的主體是非物質文化遺產的創作群體，但應授權非物質文化遺產協會和基金會行使。行使財產權所得的資金由非物質文化遺產基金會按照其設立時所制定的章程代為保管和運用，主要用于非物質文化遺產的調查、認定、保護、傳播等工作。財產權的行使方面的內容，詳見下文闡述。
（二）數字化作者的權利
數字化技術能夠以特定形式保存非物質文化遺產，同時也能夠促進非物質文化遺產的傳播，但隨之產生的問題是如何界定相關主體的權利并對其進行保護。本文認為，非物質文化遺產數字化作者受到什么程度的保護，與其作品是否具有獨創性相關。
1.數字化作品具有獨創性
非物質文化遺產的數字化與普通作品的數字化不同，后者通常只對原有作品進行數字化轉換，這一過程由機器完成，基本沒有獨創性。而非物質文化遺產由于沒有固定的形式，數字化作者在選材、攝影、錄音錄像過程中，凝結了較多的智力成果。不同的數字化作者對同一非物質文化遺產進行數字化，其結果可能完全不同。《中華人民共和國著作權法實施條例》第2條規定：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。”如果數字化作者經數字化所形成的作品達到“獨創性”這一標準，就應當享有著作權法規定的權利。
2.數字化作品不具有獨創性
如果數字化作品僅對某些非物質文化遺產進行簡單復制和再現，不具有獨創性，則可以通過鄰接權進行保護。鄰接權保護的是一種再現、復制和傳播他人作品的勞動，數字化作者將非物質文化遺產以特定的形式固定下來，并通過數字技術進行傳播，屬于作品的傳播行為。雖然我國著作權法規定的鄰接權只包括出版者權、表演者權、錄音錄像制作者權和廣播電視組織權，但鄰接權是一個發展的概念，隨著時代和新技術的發展，其外延可以隨之擴大，19世紀末20世紀初，錄音錄像和無線電傳播技術的發展導致了鄰接權的產生，當今數字化技術的發展，產生了一種新的作品傳播方式，那么這些傳播者的權利也應得到保護。筆者認為，應當在鄰接權中增加一類——“數字化作者權”，以保護沒有產生獨創性作品的數字化作者的權利。
論文關鍵詞 非物質文化 數字化 集體管理 基金會
非物質文化遺產歷代傳承，凝結著勞動人民的智慧，但近年來不少外國人到中國民間無償攫取非物質文化遺產進行營利活動，如好萊塢大片《花木蘭》獲得20億美元的票房收入，而作為故事發源地的中國卻不能從中取得任何收益。一方面，非物質文化遺產的價值已為人們所認識，對非物質文化遺產進行立法保護有現實需求；另一方面，由于非物質文化遺產沒有形成具有獨創性的“作品”，不屬于傳統著作權法保護的對象，也沒有單行法律對其進行特殊保護，使得非物質文化遺產游離于知識產權法律保護體系之外。我國雖于2011年起施行《中華人民共和國非物質文化遺產法》，但此法側重于從國家和政府層面對非物質文化遺產進行保護、保存，并非對私人利益的保護。
另外，非物質文化遺產的數字化作者（為行文方便，本文把那些將非物質文化遺產數字化的主體稱為“數字化作者”）在調查、收集、整理并將其數字化過程中，付出了一定的智力勞動，因此有必要對數字化作者的相關權益進行界定和保護。
一、相關概念的界定
（一）非物質文化遺產的概念和特征
《非物質文化遺產法》第2條規定“本法所稱非物質文化遺產，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產組成部分的各種傳統文化表現形式，以及與傳統文化表現形式相關的實物和場所。包括：（1）傳統口頭文學以及作為其載體的語言；（2）傳統美術、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；（3）傳統技藝、醫藥和歷法；（4）傳統禮儀、節慶等民俗；（5）傳統體育和游藝；（6）其他非物質文化遺產。”從上述概念可以看出，非物質文化遺產概念的外延比較豐富并具有以下特征：第一，非物質性。非物質文化遺產通常表現為無形的制作工藝、民俗活動、傳統知識、節日文化、傳統技能等。這種非物質性增加了界定創作主體的難度。第二，創作的集體性。非物質文化遺產通常存在于特定群體中，由于年代久遠，常常難以確定最初創作者，并且由于傳承者不斷加入創新元素，因此難以將智力成果界定為某個特定個體。第三，創作的延續性。非物質文化遺產在口口相傳中，傳播者不斷加入一些新的創意或元素，使非物質文化遺產一直處于“被創作”的過程中。
（二）非物質文化遺產的數字化
數字化技術能夠通過計算機、照相機、掃描儀等設備，對非物質文化遺產進行儲存、加工、傳輸和以數字形式再現，所以通過數字化技術，非物質文化遺產以圖象、文字、聲音等形式被固定下來。由于非物質文化遺產具有分散性和非物質性等特性，因此，在將非物質文化遺產數字化的過程中，有時需要數字化作者對于內容取舍、結構安排等作出選擇，凝結著較高的智力成果。
二、非物質文化遺產數字化權利界定
（一）非物質文化遺產創作者的權利
我國著作權法保護的對象是作品，其保護范圍限于表達方式，不延及作品的思想、程序、操作方法、原理等因素。豍根據著作權法的原理，我們對非物質文化遺產的法律保護主要針對它的代表作而言。豎但從前文分析可知，非物質文化遺產通常通過世代相傳流傳至今，大部分沒有形成有形作品，或者即使形成了代表作，對于其他參與創作的主體如何保護，是沒有法律依據的。本文認為非物質文化遺產應當受著作權法保護，但由于其特殊性，應當通過制定著作權法的特別法，以單行法的方式對非物質文化遺產進行保護，因為《著作權法》第6條規定“民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規定”。非物質文化遺產創作者應當享有的權利包括：
第一，人身權。（1）署名權，當非物質文化遺產能夠確定由某一個民族、村莊、部落創作時，應當保護其署名權；當非物質文化遺產不能確定創作群體時，也應當清楚地表明其淵源及流傳的范圍等基本信息。（2）修改權，這一權利由創作群體行使，因為非物質文化遺產的創作具有延續性，一直都將處于被創作的狀態之中。（3）保護作品完整權，由于非物質文化遺產的創作者通常是一個松散的群體，當發生侵權行為時，容易產生搭便車心理，因此，應當授權非物質文化遺產保護協會行使。（4）發表權，非物質文化遺產隨時處于創作中，并且由于口口相傳等原因，其創作和發表在時間上往往具有同步性，再創作完成之時即為發表之時，因此，這一權利也應由創作者享有和行使。
第二，財產權。財產權的主體是非物質文化遺產的創作群體，但應授權非物質文化遺產協會和基金會行使。行使財產權所得的資金由非物質文化遺產基金會按照其設立時所制定的章程代為保管和運用，主要用于非物質文化遺產的調查、認定、保護、傳播等工作。財產權的行使方面的內容，詳見下文闡述。
（二）數字化作者的權利
數字化技術能夠以特定形式保存非物質文化遺產，同時也能夠促進非物質文化遺產的傳播，但隨之產生的問題是如何界定相關主體的權利并對其進行保護。本文認為，非物質文化遺產數字化作者受到什么程度的保護，與其作品是否具有獨創性相關。
1.數字化作品具有獨創性
非物質文化遺產的數字化與普通作品的數字化不同，后者通常只對原有作品進行數字化轉換，這一過程由機器完成，基本沒有獨創性。而非物質文化遺產由于沒有固定的形式，數字化作者在選材、攝影、錄音錄像過程中，凝結了較多的智力成果。不同的數字化作者對同一非物質文化遺產進行數字化，其結果可能完全不同。《中華人民共和國著作權法實施條例》第2條規定：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。”如果數字化作者經數字化所形成的作品達到“獨創性”這一標準，就應當享有著作權法規定的權利。
2.數字化作品不具有獨創性
如果數字化作品僅對某些非物質文化遺產進行簡單復制和再現，不具有獨創性，則可以通過鄰接權進行保護。鄰接權保護的是一種再現、復制和傳播他人作品的勞動，數字化作者將非物質文化遺產以特定的形式固定下來，并通過數字技術進行傳播，屬于作品的傳播行為。雖然我國著作權法規定的鄰接權只包括出版者權、表演者權、錄音錄像制作者權和廣播電視組織權，但鄰接權是一個發展的概念，隨著時代和新技術的發展，其外延可以隨之擴大，19世紀末20世紀初，錄音錄像和無線電傳播技術的發展導致了鄰接權的產生，當今數字化技術的發展，產生了一種新的作品傳播方式，那么這些傳播者的權利也應得到保護。筆者認為，應當在鄰接權中增加一類——“數字化作者權”，以保護沒有產生獨創性作品的數字化作者的權利。