受賄人“雙規”前退回的錢的認定
受賄人“雙規”前退回的錢的認定
賄賂罪的犯罪對象是 “賄賂”，現行刑法將賄賂罪的內容僅限定為財物，具有相當嚴重的社會危害，由于法律對此無明文規定，使這部分賄賂犯罪成為法律上的漏洞。以下是由小編整理的關于受賄人“雙規”前退回的錢的內容，提供給大家參考和了解！
受賄人“雙規”前退回的錢的認定
案情
2012年6月，海南某網絡有限公司總經理林某得知省工信廳對“海南省政府數據中心軟硬件擴容項目”進行招標信息后，找到時任省黨政信息中心主任的被告人陳某某，請求其幫助林某所在公司中標該項目，被告人陳某某答應幫忙，林某為表示感謝送給陳某某現金16萬元，后來林某所在公司順利中標。
2013年9月，陳某某從朋友處得知紀檢部門將要查處其在該項目中的受賄問題，便在紀檢部門介入調查前主動將16萬元還給了林某。而后不久，陳某某因貪污受賄被紀檢部門雙規。
分歧
本案在審理中關于陳某某在“雙規”前退回的受賄金額應如何定性，有兩種不同觀點。
第一種觀點認為，依據《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規定：“國家工作人員收受請托人財物后及時退回或者上交的，不是受賄”。因此，被告人陳某某在紀檢部門介入調查前主動退回的受賄金額，應將退回的金額從其受賄總金額中予以剔除。
第二種觀點認為，被告人陳某某在紀檢部門介入調查前主動退回的受賄金額，不應從其受賄總金額中剔除。被告人陳某某已經構成受賄罪既遂，“雙規”前退回的受賄金額只能作為一種量刑情節來考慮。
評析
同意第二種觀點。理由在于：
第一，我國《刑法》第385條規定：“國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”由此可知，本案中，行賄人林某為了使自己公司能夠中標，找到被告人陳某某請求其在招標中予以關照，陳某某也表示答應幫忙。為了表示感謝，林某送給陳某某16萬元現金。顯然，陳某某的行為就是利用職務上的便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益，構成受賄罪既遂。
第二，依據《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第九條“關于收受財物后退還或者上交問題”的規定，該條第1款規定：國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄;第2款規定：國家工作人員受賄后，因自身或者與其有關聯的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響受賄罪的認定。
對于該條款的規定，關鍵在于對“及時”的認定，而“及時”的認定要看行為人是否實施了“權錢交易”的行為，而不是看受賄罪成立后的退款行為，要嚴格區分定罪情節與量刑情節。所以“及時”應理解為馬上、立即，以體現行為人在收受財物時主觀上沒有權錢交易的故意。
結合本案案情，被告人陳某某在得知紀檢部門將要查處其貪污事件后，才將受賄金額退還，不影響對其受賄罪既遂的認定。至于“雙規”前退回的受賄金額只能作為一種量刑情節來予以考慮。
完善賄賂罪的必要性
(一)非物質性賄賂犯罪必須用刑法來抑制其危害的發展。
非物質性利益賄賂具有嚴重的社會危害性，如性賄賂一旦既遂，具有多次為行賄者謀取不正當利益、多次危害社會的特征，在某些情況下，財物達不到的目的，性賄賂往往可以達到。性賄賂手段隱蔽，不留痕跡，導致權力變質，使國有資產大量流失，在一定程度上，性賄賂的社會危害性和持續性要超過財物賄賂。
而且近年來性賄賂已經呈蔓延擴大趨勢。性賄賂行為已經遠遠超出了一般違法行為的范疇，已對整個社會秩序構成了嚴重的、現實的破環，是一種明顯、嚴重的蔑視社會秩序的行為。性賄賂等非物質性利益賄賂犯罪未納入刑法調整范圍，是刑法的遲鈍和無為的反映。
由于非物質性利益賄賂的隱蔽、不易證明性，普通的調查手段(紀檢、監察的調查方法)已無能為力。將其提升為犯罪從而可以動用刑事偵查手段來收集證據，就能夠較為容易的突破案件。非物質性利益賄賂犯罪具有嚴重的社會危害性，其它手段的調整已不足以抑制其危害的發展，所以必須用刑法來加以調整。
(二)擴大賄賂罪內容是我國形勢發展所需。
隨著對外開放力度的加大，賄賂犯罪必然會出現各種新的形式新的特點。目前，以提供性服務、高檔娛樂消費、出國旅游或給予高檔房屋居住權等等名目繁多的賄賂犯罪愈來愈多，這說明賄賂的內容外延及其對象隨著社會經濟的發展和物質、文化、精神生活的改變而改變并日益擴大，這種需求以多樣性和層次不斷變化性，也決定了賄賂內容手段方法的多樣性，復雜性和隱蔽性。
以往那種以權錢交易為主的賄賂已被權利交易、權性交易等所取代，傳統的賄賂犯罪的內涵、外延上已無法涵蓋今天賄賂犯罪的眾多形式，賄賂罪對象僅限于財物，無法適應當今懲治打擊賄賂犯罪的需要。
受賄罪的概念解釋
受賄罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。
“利用職務上的便利”，是指利用本人職務范圍內的權力，即自己職務上主管、負責或者承辦某項公共事務的職權及其所形成的便利條件。
索取他人財物的，不論是否“為他人謀取利益”，均可構成受賄罪。非法收受他人財物的，必須同時具備“為他人謀取利益”的條件，才能構成受賄罪。但是為他人謀取的利益是否正當，為他人謀取的利益是否實現，不影響受賄罪的認定。
國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄罪追究刑事責任。
國有公司、企業中從事公務的人員和國有公司、企業委派到非國有公司、企業從事公務的人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，或者在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄罪追究刑事責任。
國有金融機構工作人員和國有金融機構委派到非國有金融機構從事公務的人員在金融業務活動中索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，或者違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費歸個人所有的，以受賄罪追究刑事責任。
國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄罪追究刑事責任。
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